Пример: конкурсный управляющий не получил все документы компании, отражающие истинное положение дел в бизнесе неплатежеспособной компании. Эти действия убедили суд в необходимости предъявить управляющей компании организации и ее директору обвинение в НПК.
Что такое субсидиарная ответственность: когда возникает, виды, этапы, отличия от солидарной ответственности
Субсидиарная ответственность — что это такое в простых терминах? Когда он возникает и кто может быть дочерним должником? Кто может быть привлечен к ответственности в качестве встречного истца по долгам общества с ограниченной ответственностью — учредитель, директор или главный бухгалтер? Как можно избежать субсидиарной ответственности? В чем разница между солидарной и субсидиарной ответственностью?
Компания обанкротилась, ее активы были конфискованы, а кредиторы ушли с пустыми руками. Молодой человек разбил окно и не имеет собственного дохода, чтобы оплатить ущерб. Заемщик платил и платил по кредиту, а потом перестал. Знакомы ли вам эти ситуации? Для того чтобы жертвы таких действий могли каким-то образом вернуть утраченное или уничтоженное имущество, законом предусмотрена субсидиарная ответственность. Эта статья о том, что это за ответственность, кто ее несет и как избежать несправедливых претензий и не платить за грехи других.
- 1 Что такое субсидиарная ответственность простыми словами
- 2 Чем регулируется субсидиарная ответственность
- 3 Когда возникает субсидиарная ответственность
- 4 Кто может быть субсидиарным должником
- 5 Виды субсидиарных обязательств
- 6 Этапы привлечения к субсидиарной ответственности
- 7 Субсидиарная ответственность при банкротстве юридического лица
- 8 Порядок привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве
- 9 Кто может стать субсидиарным ответчиком по долгам ООО
- 9.1 Особенности привлечения к субсидиарной ответственности руководителя организации
- 9.2 Особенности привлечения к субсидиарной ответственности главного бухгалтера
- 9.3 Особенности привлечения к субсидиарной ответственности сторонних лиц
Что такое субсидиарная ответственность простыми словами
Субсидиарная ответственность — это обязательство третьей стороны возместить остаток долга, на который у основного должника не хватило денег. Термин происходит от латинского susidiarus (резерв, вторичное обязательство) и сохранил свое значение: Вторичное обязательство — это дополнительное обязательство, которое возникает только в том случае, если основное обязательство не может быть выполнено.
Основным документом, определяющим права и обязанности участников субсидиарных отношений, является Гражданский кодекс Российской Федерации, статья 399. Она гласит:
«Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или если кредитор не получил от него в разумный срок ответа на заявленное им требование, такое требование может быть предъявлено к лицу, несущему субсидиарную ответственность».
В данной статье также описывается порядок предъявления требования к поручителю и разъясняется, в каких случаях кредитор не может требовать возмещения от лица, несущего субсидиарную ответственность.
Данная ответственность также регулируется другими статьями Гражданского кодекса (статьи 115, 120, 56, 68, 75, 95, 105, 363, 586, 1029) и другими правовыми актами — в частности, законом № 127-ФЗ «О несостоятельности» (банкротстве).
Чтобы это произошло, должны быть выполнены различные условия:
- Основной должник отказался платить по кредиту/займу.
- У должника нет встречных требований к кредитору.
- У должника нет имущества или денег, которые могут быть взысканы в счет требования.
- Должник извещен о том, что кредитор будет предъявлять требование к поручителю.
Поручитель также должен уведомить основного должника до исполнения обязательства, так как плательщик имеет право требовать возмещения убытков от основного должника.
Кто может быть субсидиарным должником
Закон содержит перечень лиц, которые могут участвовать в качестве вторичных должников. К ним относятся:
- Собственник казенного предприятия/учреждения, если имущества этой организации не хватает для покрытия долга, – обычно речь идет о государственном или муниципальном органе власти.
- Участник полного товарищества или товарищества на вере.
- Участник полного товарищества, ставший после преобразования организации ее акционером или членом производственного кооператива. Субсидиарная ответственность сохраняется в течение двух лет и охватывает все имущество акционера.
- Поручитель по кредитам физлиц или юрлиц – только в случаях, когда субсидиарная ответственность предусмотрена договором. Например, поручитель в случае неисполнения обязательства должником обязуется внести до 50% задолженности.
- Плательщик ренты, продавший имущество, за которое эта рента платится, третьему лицу. Это третье лицо, в свою очередь, становится основным должником.
- Пользователь коммерческой концессии в случае, если вторичные пользователи нанесли правообладателю вред (предприятие взяло у муниципалитета в концессию водопроводные сети. Наняло субконцессионера – организацию, обслуживающую часть этих сетей. Та свои обязанности не выполнила, произошла утечка воды. Концессионер обязан возместить ущерб, если у субконцессионера не хватит средств).
- Лицо (физическое или юридическое), несущее ответственность за несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет при причинении ущерба чьему-либо имуществу.
Читайте также: Что будет, если не выплачивать кредит — последствия + 6 способов сделать это законно.
Содержание
- Что это такое
- Разновидности
- О должниках
- Как доказывают вину
- Поводы для возложения ответственности при банкротстве
- Этапы привлечения к субсидиарной ответственности
- Интересные нюансы
- Как не стать должником
- Советы
- Выводы
В российском законодательстве субсидиарная ответственность определяется как дополнение к обязательству, которое должник принял на себя перед кредитором. Например, если у компании недостаточно активов для выплаты долгов, то на основании решения суда долги будут выплачивать CDL (контролирующие лица должника), то есть акционеры, которые были вовлечены в сделки, считавшиеся сомнительными и нанесшие ущерб компании в течение последних трех лет до наступления неплатежеспособности.
Например, в бытность директором ООО «Трейд» Иванов перевел 23 млн рублей без квитанций на счет ООО «Факел». После этого Иванов покинул свой руководящий пост. Через год после этой сделки ООО «Трейд» выступило в качестве ответчика перед кредитной организацией. Поскольку юридическое лицо не смогло погасить долг, Иванов И.И. был привлечен к субсидиарной ответственности, меры которой были признаны целесообразными.
В качестве примера из реальной жизни можно привести подростка, разбившего окно. Юридически несовершеннолетний не может нести финансовую ответственность за свои действия и возмещать ущерб владельцу магазина, поэтому родители будут являться субсидиарными должниками.
В рамках «субсидиарной» ответственности можно выделить одного или нескольких должников. При солидарной ответственности долг выплачивается всеми сторонами поровну. Однако не все лица, назначенные в качестве QDL, могут быть привлечены к ответственности по долгам других лиц.
Чтобы долг должника был переведен на другое лицо, необходимо доказать, что обстоятельства представляют собой убыток для компании-должника.
Разновидности
Закон определяет следующие виды «дочерних компаний»:
Договорная
Если основной ответчик, подписавший договор с кредитором, недобросовестен и отказывается погасить долг, независимо от того, есть ли у него имущество для удовлетворения кредитора. В этом случае долг должен быть выплачен поручителем.
Обычная практика — взимать плату с CDL за непоследовательные или отсутствующие бухгалтерские проводки. Кроме того, существует формулировка, которая «банкротит» компанию. Ходатайствовать о создании CDL может конкурсный управляющий, кредитор или государственное учреждение. Управляющий по делу о банкротстве имеет юридический интерес в создании КДЛ. Он может претендовать на 30% от взысканной суммы.
Внедоговорная
Этот вид ответственности применяется в случае банкротства или нанесения травм несовершеннолетним. Ответственность дочерних компаний в случае банкротства структурирована следующим образом
- должник не в состоянии погасить весь долг;
- отсутствие заявления о несостоятельности, либо несвоевременной его подаче;
- ответственность за невыполнение Закона о банкротстве;
- субсидиарка за издержки, причиненные организации.
Если юридическое лицо не может выполнить свои кредитные обязательства, лица, управлявшие организацией, несут субсидиарную ответственность. В случае несовершеннолетних (14-17 лет) ответственность несут родители, усыновители или опекуны, если у нарушителя нет средств для возмещения ущерба.
О должниках
Законодательство содержит перечень лиц, которые могут быть признаны со-бенефициарами должника:
- глава организации;
- член органа управления компанией;
- банкротство;
- соучредитель, доля которого превышает половину от всего уставного капитала;
- физические лица, которые влияли на решение о назначении руководителя, имели возможность руководить компанией, одобряли совершение сделок;
- главный бухгалтер;
- лица, которые извлекли выгоду в результате манипуляций директора компании-банкрота.
Теперь подробнее. Срок, в течение которого можно ссылаться на викарную ответственность, был продлен до трех лет. Первыми лицами, которых закон считает «викарно ответственными», являются управляющий директор, учредители, финансовый директор, сотрудники бухгалтерии компании, которые контролировали действия должника. Какие ситуации подпадают под «к
- Ответчик является родственником должника. Пример: получатель крупной денежной суммы был сыном вице-президента компании.
- Наличие полномочий совершения сделки – доверенности, нормативном правовом акте. Не всегда наличие документа является доказательством вины КДЛ. Например, если назначение выдачи доверенности – открытие счетов, в требовании ответить за должника будет отказано.
- Если должностное лицо (чаще финансовый директор или бухгалтер) является звеном в цепочке при выводе денег по незаконным схемам. В тоже время бухгалтера не признают КДЛ, только за то, что он вел бухгалтерский учет неверно, даже если ответчик укажет, что это стало причиной неплатежеспособности.
Следует отметить, что в прошлом точкой отсчета была дата открытия производства по делу о банкротстве. Сегодня это может быть любое событие, после которого положение организации значительно ухудшилось. Поэтому на практике этот период может быть растянут на более длительный срок.
В число кредиторов могут входить:
- учредители, доля которых не более 10 %, которые не имели влияния на управление компанией и получали только дивиденды;
- номинальный партнер, благодаря которому удалось установить настоящих виновников – номиналом называют подставное лицо, которое занимает руководящий пост и не имеет права на управление деятельности компании по уставу организации.
Порядок взыскания субсидиарной ответственности следующий:
Датой взыскания с дочерней компании-ответчика является дата решения суда об открытии банкротства компании. После этого:
Порядок взыскания субсидиарной ответственности
Как и при продаже имущества в рамках процедуры личного банкротства, лицо, привлекаемое к субсидиарной ответственности, может лишиться своих денег и всего, кроме единственного жилья и имущества, перечисленного в статье 446 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации. Продаже подлежат квартиры, дома, автомобили, ювелирные изделия и крупная бытовая техника.
- банки;
- поставщики, которым не заплатили за товар;
- работники, оставшиеся без зарплаты;
- любой, кто выступает обманутым взыскателем.
Если второй должник непосредственно связан с компанией и виновен в банкротстве, он несет ответственность всем своим имуществом, а не только тем, что он приобрел, работая на компанию.
- Кредитор направляет должнику письменную претензию о сумме долга и сроках ее срочного погашения.
- Если должник оставляет претензию без ответа или сообщает о том, что не может исполнить обязательства, при этом не дает конкретных сроков и других гарантий, кредитор обращается к субсидиарному должнику с требованием о выплате.
- Последний направляет основному должнику уведомление о требованиях кредитора.
- При несогласии с предъявленными кредитором условиями субсидиарный должник подает в суд претензию. Основной должник автоматически становится соответчиком.
- Долг в установленном судом размере выплачивается субсидиарным должником или взыскивается с него.
Что могут забрать
Если должник не может ничего взять с собой, все счета второго ответчика будут арестованы, и ему будет запрещен выезд за границу на время рассмотрения исполнительного производства. Кредиторы также могут подать заявление о личном банкротстве гражданина, чтобы оспорить сделки и найти имущество для последующей продажи.
- Определяется размер долгов перед каждым кредитором.
- Формируется конкурсная масса из имущества банкрота, подлежащего продаже на аукционе.
- Если денежных средств после реализации активов не хватает для расчета со всеми кредиторами, выявляют круг лиц, повлиявших на банкротство фирмы.
- Этих лиц привлекают к ответственности, что возможно в течение трех лет после банкротства.
Для того чтобы кредиторы не имели претензий к администрации или главному бухгалтеру, необходимо соблюдать определенные принципы.
Следите за своими записями — немедленно находите потерянные документы, копии и контракты. Если вы являетесь главным бухгалтером как работник, вам следует подготовить приходную базу для всех операций, которые вы считаете сомнительными, чтобы доказать им свою невиновность.
Например, вы провели комплексную проверку конкретного подрядчика и обнаружили, что у него есть признаки недобросовестной компании; вы предупредили об этом руководство, но оно проигнорировало вашу информацию и заключило договор поставки. У вас должны быть оригиналы документов: как вы предупредили руководство (записка, письмо по почте и т.д.). Если ответственность существует, у вас будет доказательная база для представления суду.
Как избежать субсидиарной ответственности
Не участвуйте в фиктивных сделках — последствия могут быть более серьезными, чем краткосрочная выгода. Если вы сэкономили на налогах сегодня, не забывайте о рисках через три года. Да, они могут прийти и обернуться для вас полным фиаско. Поэтому планируйте свои действия и просчитывайте все возможные негативные последствия.
Не пытайтесь спрятаться от кредиторов — иногда лучше встретить требования лицом к лицу. Иногда можно, например, оспорить претензии, указав на то, что они просрочены, или доказав свою невиновность. Также можно найти компромисс с кредитором и договориться о плане погашения кредита. Хороший солиситор или барристер только поможет вам. Не пренебрегайте их услугами. И самое главное: не паниковать, не бездействовать, проявлять себя.
Алла Семенова, специалист по бухгалтерскому учету и налогообложению
Ответственность дочерней компании возникает в принципе, если главный бухгалтер вовремя не сообщил о неплатежеспособности компании или дал финансовые указания руководству, которые привели к ухудшению ситуации.
Следующие причины также могут поддержать признание участия старшего бухгалтера в банкротстве:
Бенефициарами вторичной или дополнительной ответственности обычно являются кредитные учреждения и поставщики. Работники, которые, например, не получали зарплату в течение длительного периода времени, также могут претендовать на компенсацию за представительство.
Основания для признания ответственности главного бухгалтера
Что делает кредитор:
Если активов компании недостаточно для покрытия ее долгов, объективная ответственность контролирующих лиц может наступить в течение трех лет после объявления компании банкротом. Лицо, привлеченное к ответственности, может лишиться собственных денег и имущества. Любое имущество может быть зачтено в счет погашения долгов, даже если оно было приобретено задолго до того, как компания прекратила свое существование. Кредитор может требовать не только удовлетворения жилищно-бытовых потребностей, перечисленных в статье 446 Гражданского процессуального кодекса. Если активы недоступны, счета арестовываются, а владельцу запрещается выезд за границу до завершения исполнительного производства.
- он входил в состав совета директоров;
- знал о незаконных действиях и получал от них выгоду;
- намеренно уклонялся от выплат кредиторам;
- допустил ошибки в отчётности или потерю документов;
- имеет значительную долю акций компании.
Порядок взыскания субсидиарной ответственности
Владелец имущества не несет ответственности, только если докажет, что он не имеет никакого отношения к банкротству.
Надо отдать должное законодательной власти, что из бюджетных соображений она приняла поправку к Закону о банкротстве, которая расширяет группу лиц, несущих субсидиарную ответственность (т.е. тех, с кого можно взыскать налоговые долги). Если компания-должник не в состоянии самостоятельно удовлетворить требования кредиторов, к ответственности могут быть привлечены лица, контролирующие должника.
- составляет письменную претензию о сумме долга и сроках погашения и направляет её должнику;
- если претензия остаётся без ответа, составляет требование о выплате долга;
- если и в этом случае должник не отзывается, кредитор готовит и подаёт иск в суд;
- должник может составить претензию, если не согласен с требованиями кредитора;
- далее суд рассматривает дело и выносит решение.
Чем грозит субсидиарная ответственность и что могут забрать?
Это касается не только управляющего директора и учредителей, но и финансового директора и главного бухгалтера, уполномоченных представителей, членов ликвидационной комиссии, родственников этих лиц и лиц, которые могут влиять на этих лиц в силу своего служебного положения или иным образом.
Существует неограниченный список, который может состоять из владельцев и должностных лиц компании, их родственников или знакомых, обладающих большой властью в силу своего положения или материальных выгод.
Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам с 1 сентября 2017 года
Все, что должен сделать кредитор, — это подать в суд официальное заявление об ответственности.
Рассмотрим на примере, как изменилась строгая ответственность и порядок предъявления претензий по строгой ответственности с 1 сентября 2017 года.
Компания, выполняющая ремонт нежилых зданий, после выездной налоговой проверки получила дополнительное требование об уплате налогов на большую сумму, которую она не могла (или не хотела) уплатить. Дополнительные платежи были взысканы в связи с тем, что контрагенты ООО, указанные в отчетности, были ликвидированы.
Налоговые органы не смогли получить документы, подтверждающие эти сделки. Однако они установили, что сотрудников подрядчика не было, а выручка поступала от компании-должника
После накопления высокого налогового бремени компания инициирует процедуру банкротства. Начинаются судебные слушания, в которых FTA принимает активное участие. Назначается управляющий.
Другими словами, налоговикам не нужно доказывать, что контролирующие лица — менеджер и владелец — нарушили закон и нанесли ущерб компании. Чиновникам пришлось самим собирать доказательства и отстаивать законность своих действий в суде.
Для того чтобы привлечь руководителя или учредителя ООО к ответственности постфактум, кредиторы должны сделать следующее:
- ИФНС может трактовать действия ликвидированных фирм в свою пользу, даже если эти компании уже не существуют и первичные документы по ним предоставить невозможно
Теперь к вопросу о том, как контролеры могут отвечать всем своим личным имуществом, если компания не выплатила долги в бюджет.
Контролеры могут обратиться в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бухгалтера, управляющего, учредителя общества с ограниченной ответственностью или иных третьих лиц, которым было предоставлено имущество. Это включает в себя процедуры банкротства, которые находятся на рассмотрении. Об этом говорится в письме ФНС России от 16.08.2017 № СА-4-18/16148@. Документ связан с принятием нового Федерального закона № 266-ФЗ от 29.07.2017 с поправками в закон «О несостоятельности (банкротстве)».
Понятие QDL (лицо, контролирующее должника) существовало и раньше, но теперь появились дополнительные признаки, за которые QDL может нести солидарную ответственность. Это может быть любой сотрудник, включая управляющего директора, главного бухгалтера или третье лицо из другой компании, которое также может быть сотрудником и нести солидарную ответственность. Доказывать отсутствие у него статуса CDL и свою невиновность должен будет виновный обвиняемый.
Итак, какие выводы можно сделать из анализа нововведений в отношении риска ответственности дочерней компании по долгам общества с ограниченной ответственностью?
Любая экономия на налогах внутри группы может быть признана незаконной
Представим себе следующую ситуацию: Налоговые инспекторы приходят в компанию, работающую на ОСН и совершившую хищения, требуют доначисления налогов, сама компания не может выплатить долги в бюджет. Налоговая служба открывает процедуру банкротства и становится главным кредитором этой компании. Поскольку взять с предприятия нечего, налоговая служба назначает директора, учредителя, бухгалтера, финансового директора и т.д., которые будут отвечать за долги предприятия — другими словами, назначается КДЛ. В каких случаях все эти лица несут солидарную ответственность?
Порядок привлечения к субсидиарной ответственности по долгам ООО
Когда компания работает через юридическое лицо, она становится очень уязвимой для регулирующих органов. Одним решением об аресте расчетного счета или активов компании налоговая инспекция может
- Получают судебное решение о признании должника банкротом (выписку об исключении компании из ЕГРЮЛ
- Определяют сумму причитающихся им денег
- Убеждаются в невозможности взыскать долг за счет имущества
- Получают подтверждение тому, что нет возможности получить долг за счет имущества компании-должника (как правило, у компании, которую довели до банкротства, уже нет ничего, что могло бы представлять ценность для кредиторов)
- Обращаются в арбитражный суд с заявлением о привлечении к «субсидиарке» лиц, которые контролировали и распоряжались имуществом компании. Тогда есть ответчиками по иску о привлечении к субсидиарной ответственности, т.е. нести ответственность по долгам ООО, будут директор и учредитель. Но, обратите внимание: субсидиарная ответственность директора по долгам ООО возможна, только если будет доказано, что именно он своими действиям довел компанию до банкротства (либо стал инициатором фиктивного банкротства).
В каких ситуациях неизбежна субсидиарная ответственность по долгам
- Опасно работать в убыток, если взаимосвязанные компании на спецрежимах получают доход
- Из компании не очень чисто были выведены активы за истекшие три года.
- Отсутствуют бухгалтерские документы и полный бардак в учете. Как минимум, учредитель, директор и главбух несут субсидиарную ответственность всем своим личным имуществом.
- Налоговые требования составляют больше 50% реестра требований кредиторов. Или единоличный исполнительный орган (т.е. гендир) ранее был наказан в административном, уголовном или налоговом порядке. Субсидиарная ответственность директора и прочих КДЛ возникает автоматически.
- В ЕГРЮЛ или в едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юрлиц указаны недостоверные данные.
