Например, вы хотите создать мобильное приложение для продвижения своего бизнеса, у вас уже есть концепция, структура и примерный функционал приложения, вы знаете, как вы будете его продвигать.
Без NDA можно лишиться своих бизнес-секретов. Вот как их защитить
Хорошо хвастаться успехами в бизнесе. И почти всегда такие истории внимательно выслушивают конкуренты. Если вы откроетесь в этот момент, вы можете случайно отпустить слишком много. Поэтому нужен сдерживающий фактор. Таким фактором является специальное соглашение, которое сотрудники подписывают, чтобы понять то, о чем нельзя говорить никому, особенно конкурентам. Если сотрудник подпишет такое соглашение, страх перед штрафными санкциями, скорее всего, помешает ему быть слишком откровенным. Название этого соглашения NDA.
NDA — соглашение о неразглашении (от англ. NDA — Соглашение о неразглашении). Этот документ регулирует обращение с любой конфиденциальной информацией, полученной в ходе хозяйственной деятельности. То есть стороны устанавливают особый режим распространения такой информации, например, полный или частичный запрет на разглашение важной для бизнеса информации, такой как объемы продаж или зарплата топ-менеджера.
Понятие NDA не закреплено в российском законодательстве, поэтому предметом такого договора может быть различная конфиденциальная информация, в том числе коммерческая тайна.
Важный. Конфиденциальная информация и коммерческая тайна — не одно и то же. Коммерческая тайна подразумевает коммерческую выгоду от соблюдения режима конфиденциальности. Это следует из Закона N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» и Гражданского кодекса.
Евгений Карноухов, управляющий партнер, руководитель практики разрешения споров, Alliance Legal Consulting Group Коммерческая тайна – это любая информация, такая как производственная, техническая, экономическая, организационная и иная информация о компании, имеющая коммерческую ценность, как никто другой знать. Владелец коммерческой тайны следит за тем, чтобы она оставалась тайной, и принимает меры для защиты и защиты такой информации от других.
К коммерческим секретам обычно относятся:
рецепт продукта, например, уникальная композиция специй в сосисках или рецепт крема для эклеров;
данные о контрагентах и условиях контрактов;
информация, полученная внешним специалистом, например, бизнес-консультантом;
маркетинговая стратегия, данные о рекламных компаниях, статистика рекламных акций;
части кода программы сайта или полный код;
персональные данные сотрудников, сведения об их заработной плате и премиях.
Соглашения о неразглашении обычно инициируются компаниями, которые делятся важной информацией с кем-то еще и не хотят, чтобы кто-либо еще знал эту информацию. Поэтому NDA часто подписывают при заключении договоров, реализации инвестиционных договоров, покупке активов, слияниях и поглощениях, в ИТ-отрасли, а также в трудовых отношениях между работодателем и работниками.
Элла Химельберг, генеральный директор консалтинговой компании Pragmatik Не существует определенного перечня ситуаций, когда компании или индивидуальные предприниматели обязаны использовать NDA в своей работе. Все зависит от того, насколько ценна для нее информация, хранящаяся в организации.
Соглашения о неразглашении обычно подписываются для защиты бизнеса при найме новых сотрудников и заключении контрактов с новыми контрагентами.
Материальная ответственность. Работник также несет ответственность в полном размере причиненного вреда, определенного п. 7 ст. 243 ТК РФ .
Зачем нужен НДА
NDA — это один из способов защиты секретов, но не единственный. Почти во всех контрактах на обслуживание или поставку есть такая фраза:
Информация, которую Сторона 1 передала Стороне 2 для исполнения поручения, считается конфиденциальной и не подлежит разглашению.
Эта фраза запрещает разглашение конфиденциальной информации. Если агентство заключило рекламный договор, а затем передало клиентскую базу конкурентам, агентство нарушило обязательство. Вы можете подать в суд, даже если нет отдельного соглашения о неразглашении.
NDA понадобится, если еще нет договора на обслуживание и нужно передать конфиденциальную информацию:
Витрина встречается с рекламным агентством, чтобы обсудить предложение. Для тендера агентство готовит предложение, а для этого ему необходимо выяснить множество фактов. Например, как рекламировалась Vitrina, что сработало и почему, кто ваши клиенты, почему они выбрали Vitrina».
«Витрина» готова рассказать, но опасается, что информацию получит конкурент, поэтому перед встречей подписывает NDA с агентством. Даже если агентство не выиграет тендер, оно все равно не имеет права говорить о Vitrina».
NDA подходит для встреч с потенциальными сотрудниками.
Витрина ищет нового коммерческого директора. Чтобы выбрать подходящего, владелец встречается с кандидатами, обсуждает объемы продаж, проблемы компании, выслушивает идеи кандидатов.
Владелец не хочет так раскрывать продажи, поэтому перед собеседованием просит потенциального сотрудника подписать NDA. С NDA не страшно говорить о продажах хоть двум кандидатам, хоть двадцати.
Вроде и не обязательно подписывать договор, достаточно устно попросить — все взрослые, и понимают, что раскрывать секреты другой компании нельзя. На практике это не всегда работает.
Витрина встретилась с рекламным агентством и обсудила маркетинговую стратегию, клиентов и услуги.
Один из сотрудников агентства, присутствовавший на встрече, написал восторженный пост в Facebook. Типа: «Был на встрече с начальником отдела маркетинга компании «Витрина», они сделали супер-продвижение, так организовали, такие необычные вещи использовали».
Оказывается, Витрина не хотела рассказывать об акции, особенно в социальных сетях. Клерк не понял, что это тоже тайна и случайно передал. Хотя он думал, что хвалит заказчика.
NDA помогает договориться между ними: что считать тайной, как долго нельзя говорить и в каком случае можно.
NDA не защищает от преднамеренного обмана. Если агентство решит передать клиентскую базу конкуренту, оно все равно это сделает, подписание договора не остановится. Но NDA защищает от передачи секретов по глупости и халатности.
Кто обязан хранить секрет
Очень часто NDA представляет собой асимметричный договор: одна сторона передает информацию, а другая получает. Но делать это не обязательно.
Если при встрече агентство тоже говорит что-то тайное, можно добавить в NDA обязательства по «Витрине». Оказывается, Showcase и агентство обязаны хранить секреты. В шаблоне контракта только что изложены обязанности двух сторон, посмотрите, что вы можете написать.
Соглашение о конфиденциальности составляется между компанией и физическим лицом, между компаниями или партнерами. Ответственность за распространение данных, не подлежащих публичному разглашению, согласно NDA между физическими лицами распространяется на узкий круг участников.
Соглашение о конфиденциальности NDA является юридическим инструментом защиты от утечки секретной информации. Компания, представляющая коммерческую тайну, имеющая соглашение о неразглашении со своими сотрудниками, будет защищать коммерческую тайну.
Разглашение работником
Юридические последствия для работников следующие:
- Отказ от статьи. Сотрудник, разгласивший персональные данные компании, с которой у него заключен договор, увольняется в соответствии со статьей 81 ТК РФ (пункт «в»).
- Административная ответственность. Штраф для физических лиц — от 500 до 1000 рублей, для должностных лиц — от 4000 до 5000 рублей.
- Уголовная ответственность. Согласно ст. 183 УК РФ (ч. 2) виновный наказывается штрафом в размере одного миллиона рублей или в размере заработной платы (иного дохода) на срок до двух лет. Лицу запрещается занимать определенные должности или заниматься предпринимательской деятельностью на срок до 3 лет. Лишение свободы или принудительные работы на срок до трех лет.
- Восстановление повреждений. В соответствии со ст. 243 ТК РФ (п. 7), в случае разглашения конфиденциальной информации работник несет материальную ответственность и отвечает перед работодателем в полном объеме.
В ряде ситуаций нарушение соглашения о неразглашении конфиденциальной информации предусмотрено статьей 14.33 КоАП РФ («Недобросовестная конкуренция») или статьей 178 УК РФ («Недобросовестная конкуренция»). Ограничение конкуренции»).
Последствия разглашения коммерческой тайны акционером
В случае нарушения документа о конфиденциальности участником акционерного общества:
- Умышленное причинение вреда, нарушение обязательств, ведет к исключению участника из общества (статья 67 ГК РФ, пункт 1).
- Действия (бездействие) одного из участников общества с ограниченной ответственностью, повлекшие затруднения в деятельности общества, регулируются статьей 14 Федерального закона РФ от 08.02.1998.
- Взыскание убытков и неустойки осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (статья 394).
Ссылка! Режим коммерческой тайны не может быть использован в качестве доказательств в суде (ст. 64 АПК РФ — ч. 3 и ст. 55 ГПК РФ — ч. 2), если выполнены все меры, требуемые Торговой палатой. Закон о секретах не соблюдается в отношении передаваемой информации.
Разглашение контрагентом
Юридическая ответственность за разглашение конфиденциальной информации контрагентом заключается в следующем:
- Административная ответственность. Согласно статье 14.33 КоАП РФ «Недобросовестная конкуренция» виновное лицо уплачивает:
- от 12000-20000 руб. (физические лица),
- от 100 000 до 500 000 руб. (юридические лица).
- Уголовная ответственность. Контрагент, разгласивший коммерческую тайну компании, может быть лишен свободы на срок до 3 лет (статья 183 УК РФ — пункт 2).
Судебная практика
Несколько лет назад в России к соглашению NDA суды отнеслись скептически. Юристы и их владельцы не восприняли соглашение о конфиденциальности всерьез. Такая оценка возникла в связи с отсутствием судебной практики с комментариями. В образцах NDA были ошибки. Деловые отношения были удостоверены без соответствующих актов и установления суммы штрафа.
Со временем ситуация изменилась. Судебная практика по ведению гражданских дел показала, что документ работает.
Пример 1:
Дело № А56-92673/2016 о правах интеллектуальной собственности (Источник: информационно-правовой портал Гарант.ру). По материалам выдано положительное определение от 31.10.2018 № С01-843/2018 в пользу ООО «ВИАКАРД».
Обстоятельства: Заказчик на основании договора процессинга нарушил исключительное право исполнителя на использование системы баз данных программы для ЭВМ.
Между истцом и ответчиком было:
- Закон о конфиденциальности от 21.01.2014 № 2 (Договор № 2). В условиях указано о неразглашении конфиденциальной информации, предоставленной между сторонами, в течение срока сотрудничества 3 года после его прекращения.
- Договор от 03.04.2014 N ПТ0314/1. Условия: обязательства по установке терминалов и оказанию процессинговых услуг (информационно-технологическое обеспечение операций с топливом, товарами и услугами по специализированным картам).
Решение: Тринадцатый арбитражный суд взыскал с ответчика (ООО «Терминал Сервис») долг, убытки и пеню в общей сумме 4 249 6557,69 руб.
Пример 2:
Дело 33-23/2018 (33-7743/2017) от 13.06.2018 (Источник: КонсультантПлюс) — еще одно доказательство жизнеспособности NDA в России.
Обстоятельства: Между банком (истцом) и сотрудником (ответчиком) заключены трудовой договор и дополнительное соглашение о конфиденциальности. При исполнении своих служебных обязанностей актер совершил противоправные действия. Он проводил конверсионные операции в иностранной валюте в ущерб корпорации.
Решение: Судебная коллегия вынесла апелляционное решение. Определена сумма возмещения убытков с ответчика — 4647412 рублей и расходы на уплату государственной пошлины — 31437,06 рублей.
Компания может взимать с контрагентов штраф за разглашение конфиденциальной информации, как указано в NDA. Например, 100 000? раскрывать информацию о количестве поставщиков.
Что такое режим коммерческой тайны и когда его нужно вводить
Режим коммерческой тайны – это режим конфиденциальности информации, дающий ее обладателю возможность увеличить доход, избежать ненужных расходов, сохранить положение на рынке или получить иную коммерческую выгоду.
Для введения режима коммерческой тайны компания должна принять все предусмотренные законом меры по сохранению конфиденциальности. Например, издать локальный акт с перечнем секретных сведений, определить, кто будет контролировать передачу этих сведений, заключить соглашения о конфиденциальности.
Обычно режим коммерческой тайны вводится для того, чтобы важная информация не просочилась через сотрудников, если партнеры обмениваются конфиденциальной информацией, вводить такой режим не обязательно, им достаточно заключить NDA.
Бывают случаи, когда конфиденциальность передаваемой информации должна сохраняться по закону, без ссылки на режим коммерческой тайны. Здесь:
Подрядчик, выполняя свое обязательство, ознакомился с новыми решениями и техническими ноу-хау компании. Вы не имеете права разглашать их третьим лицам.
Подрядчик выполнял научно-исследовательские, опытно-конструкторские или технологические работы. Вы не имеете права никому рассказывать, как все прошло и каковы были результаты работы.
Стороны соглашаются заключить договор. Если в ходе переговоров была высказана конфиденциальная информация, принимающая сторона должна хранить ее в тайне и никому и нигде не сообщать. Это правило работает, даже если договор в итоге не заключен.
Во всех случаях рекомендуется фиксировать передачу конфиденциальной информации.
Как составить соглашение о неразглашении конфиденциальной информации
Сейчас мы расскажем, как заключить NDA для разработчиков.
Соглашение о конфиденциальности выглядит как обычный договор, у которого есть наименование, дата и место заключения.
Заголовок соглашения о неразглашении стандартный
Предмет договора. Тема прописывает суть договора: что одна сторона передает конфиденциальную информацию другой, а вторая обязуется хранить эту информацию в тайне. В этом же разделе можно указать, что именно подразумевается под конфиденциальной информацией, либо сделать ссылку на приложение к договору, где будет перечислено, что считается секретным.
Передача конфиденциальной информации. Здесь прописывают, зачем разглашают секретную информацию, с какой целью, указывают, как происходит передача: дают принимающей стороне доступ к услугам, документам, в том числе электронным, или рассказывают обо всем устно.
Хранение и разглашение конфиденциальной информации. Этот раздел еще раз прописывает обязанность принимающей стороны хранить конфиденциальную информацию в тайне.
Также в этом разделе можно прописать алгоритм действий, которые должна делать каждая сторона в тех или иных ситуациях. Например, что делать, если Следственный комитет запрашивает секретную информацию.
Ответственность сторон – это то, что произойдет, если сторона по договору не исполнит свои обязательства, а поделится с кем-либо коммерческой тайной. Например, если подрядчик разглашает тайну, он должен будет возместить ущерб, причиненный нарушением, и выплатить штраф в размере 100 000 фунтов стерлингов ?.
Время контракта. Каждая компания сама определяет, сколько времени потребуется, чтобы сохранить вашу деловую информацию в секрете: один год, два или навсегда. Этот период также указан в NDA.
Детали вечеринки. Стандартно здесь указываются реквизиты сторон: наименование компании, ИНН, адрес местонахождения, ФИО, паспортные данные, если они заключают договор с физическим лицом.
Если вы подписываете контракт с подрядчиком, вам может потребоваться передать часть информации кому-то еще для заказа. Например, агентство готовит фирменный стиль для Vitrina, своего иллюстратора нет и приглашают фрилансера. Чтобы юридически рассказать иллюстратору о Showcase, агентство пишет в NDA:
Так или иначе, все случаи, когда существует юридическая возможность разглашения (разглашения) конфиденциальной информации несмотря на наличие NDA, сводятся к следующим двум случаям.
Прежде всего, любая конфиденциальная информация может быть раскрыта (раскрыта) с согласия ее обладателя (это прямо следует, например, из пункта 7 статьи 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационные технологии и защита информации», а также в статье 7 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных»).
Во-вторых, конфиденциальная информация подлежит безвозмездному распоряжению государственных и муниципальных органов по их мотивированному запросу (что прямо установлено в подпункте 1 статьи 6 Закона о коммерческой тайне).
Также стоит учитывать информацию, которая согласно Закону о коммерческой тайне не может быть отнесена к коммерческой тайне:
- содержащиеся в учредительных документах юридического лица (уставах, учредительных договорах), документы, подтверждающие факт внесения записей о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;
- содержащиеся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
- о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;
- на загрязнение окружающей среды, состояние пожарной безопасности, санитарно-эпидемиологическую и радиационную обстановку, безопасность пищевых продуктов и другие факторы, оказывающие негативное влияние на обеспечение безопасной эксплуатации производственных объектов, безопасность каждого гражданина и безопасность населения как все;
- о численности, составе работников, системе оплаты труда, условиях труда, в том числе охране труда, показателях несчастных случаев на производстве и профессиональной заболеваемости, наличии вакансий;
- о долгах начальства по выплате заработной платы и социальных пособий;
- о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах ответственности за эти нарушения;
- об условиях проведения конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;
- о размере и структуре доходов некоммерческих организаций, о размере и составе их собственности, об их расходах, о численности и заработной плате их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации коммерческая организация коммерческая организация;
- о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;
- обязательность разглашения или недопустимость ограничения доступа к которым установлены другими федеральными законами.
Законодатель посчитал, что вся вышеуказанная информация находится в открытом доступе или должна быть доступна любому в случае необходимости.
А что с ответственностью по NDA?
Законодательством Российской Федерации предусмотрены различные формы ответственности за неправомерное разглашение конфиденциальной информации в зависимости от того, кто разглашает информацию и на каких условиях.
В целом разглашение конфиденциальной информации может повлечь за собой административную ответственность (статья 13.14 КоАП РФ). А разглашение коммерческой тайны влечет за собой уголовную ответственность (ст. 183 УК РФ).
Если привести случай наступления особых правовых последствий, то, например, работник, нарушивший обязанность не разглашать конфиденциальную информацию, может быть уволен по основаниям, специально предусмотренным для этого ТК РФ. (подпункт «в» пункта 6 части 1 статьи 81 ТК РФ».
Такой работник также подлежит полной материальной ответственности по пункту 7 части 1 статьи 243 ТК РФ. Это означает, что в случае разглашения коммерческой тайны работник обязан полностью возместить причиненный ущерб. При этом взыскание штрафа в такой ситуации работником не допускается.
Еще один частный случай: если участник (акционер) юридического лица допускает разглашение соответствующей конфиденциальной информации, то он может быть исключен из общества, за исключением акционера открытого акционерного общества. Такое право участников (акционеров) обществ предусмотрено пунктом 1 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Наконец, при разглашении контрагентом конфиденциальной информации всегда есть возможность взыскания причиненных разглашением убытков и неустойки, если такое условие есть в договоре. В целом, поскольку NDA, как мы помним, относится к гражданско-правовым договорам, при его составлении можно смело ссылаться на главу 23 ч. 1 ГК РФ и предусмотреть некоторые внутренние меры по обеспечению соблюдения обязательств.
